Page 14 - 《中国药房》2020年第24期
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就药品犯罪治理而言，预防性立法观是其重要趋势。 务的药品企业是否应当追究刑事责任，在我国刑法体系
所谓预防性立法观，是指在风险社会的背景下，不以既 中尚属空白地带，我国刑事法律体系对于危害药品安全
成的法益侵害结果作为追究法律责任的基础，而是放眼 犯罪的关注点仍集中于药品质量，而对于新药导致严重
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于未来，注重风险管理，以先发制人的方式防范潜在的 危害后果的，还未有相关规定 。法律在多大限度上介
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法益侵害 。在行政立法方面，主要表现为以风险预防 入这一问题的实质是在鼓励新药研发与风险防控之间
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和风险控制为核心的预防原则 ，2019 年新出台的《疫 寻求平衡点；对于药品生产环节，违法犯罪的作用对象
苗管理法》和同年新修订的《药品管理法》均将这种风险 既可能是药品也可能是药品原料，因此对药品原料的培
管理理念贯穿于药品研制、生产经营、上市后管理的各 育、养殖、生产行为的规制研究也需完善，特别是对中药
个环节。在刑事立法方面，从纵向来看，主要体现为既 材的种植、收储过程应当多加重视；对于药品销售环节，
遂形态前置化、预备行为实行化等抽象危险犯的设置和 对明知是假药或者是有毒有害的药品而非法持有、贮
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刑罚处罚的早期介入，从1997年《刑法》将生产、销售假 藏、运输，导致产品流入市场的行为如何规制等 ，都是
药罪由实害犯改为具体危险犯，到《刑法修正案（八）》又 亟待解决和研究的问题；而对于药品召回环节，则存在
将其从具体危险犯改为抽象危险犯，危害药品安全犯罪 对拒不召回问题药品、放任药品风险扩散的行为如何在
的立法沿革完全符合这一特点；从横向来看，主要体现 行政规制与刑事制裁之间取舍与应对的难题 。
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为危险行为单独犯罪化、行政/民事行为刑法化等犯罪圈 如此，从药品犯罪的最源头和各中间环节入手研
的扩大。 究，借力全程化的药品风险管理理念，多管齐下，才能够
然而，与预防性立法观相脱节的是长期以来形成的 对各个环节存在的潜在风险作出风险预判，从事实、规
对策性的研究范式。总体而言，我国危害药品安全犯罪 范和价值的角度给立法的应然走向提供依据，与风险防
研究带有明显的实用性与功利性色彩，在一定程度上缺 控的监管理念和预防性的立法观更相适应。
乏问题意识，成为了追随立法动态与热点事件的“应对 4.2.2 研究视角——建构多元化的研究视角 犯罪是
之学”，已在不知不觉中走进了“对策性研究”的桎梏之 一种复合的社会现象，从单一学科的角度研究特殊的复
中 。从研究着眼点来看，这种“对策性”体现于“单核 杂的犯罪现象，无法完成寻找犯罪规律的任务，危害药
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心”，现有的研究以“生产、销售假药罪”为绝对核心展 品安全的犯罪更是如此。
开，却少有文章对生产和销售以外环节的规制进行探 自 19 世纪德国刑法学家李斯特提出“全体刑法学”
讨。生产销售假药固然是药品犯罪治理的重中之重，然 的思想，到20世纪80年代末储槐植教授提出“刑事一体
而预防性的立法观同样需要学术研究所提供的针对各 化”的概念 ，再到中国社会科学院法学研究所刑法研
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环节风险的研判，以对潜在的风险因素作出预判。从学 究室刘仁文主任于2003年倡导的“立体刑法学” ，无不
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术热点的形成来看，现有的研究通常以立法、司法已然 在强调开阔研究视野对刑事领域问题的宏观考察，打破
的变动作为研究契机或是由社会热点事件引发，而对应 学科壁垒进行学科研究的有效整合。近年来这种跨学
然走向进行有效研讨的前瞻性和预警性研究仍占少数， 科研究的呼声越来越高，然而在危害药品安全犯罪研究
由此形成了一种“预防性立法，回顾性研究”的局面。从 领域却尚不尽如人意。可见，建构基于“刑事一体化”理
研究方法来看，现有的研究则以演绎式的“我认为”思辨 念指导的、以自然科学研究成果作为辅助的多元研究视
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方法为主，而缺乏归纳式的“我发现”实证研究 ，依托 角势在必行。
批判进行构建的思辨方法固然符合知识发展的反思性 在法学领域，从刑法学科自身出发的研究已具有相
要求，然而预防性的立法观同样需要基于科学的实证研 当的规模，基本形成了以规范和价值两个维度为主的持
究来挖掘现实背后的合理因素，以弥合理论与立法司法 续性研究热点，本文不再赘述。相比之下，从行政法学
实践的距离，寻找打击犯罪的发力点。 出发的研究则稍显逊色，一方面，行政法学视角下能够
4.2 危害药品安全犯罪研究完善路径展望 触及到的药品产业链更长，完善从行政法学出发的研究
4.2.1 研究着眼点——问道全程化的危害药品安全犯 有利于实现药品安全风险防控理念的践行，将药品犯罪
罪研究 在危害药品安全犯罪日趋复杂的大背景下，全 掐灭于源头；另一方面，危害药品安全犯罪作为典型的
程多元是药品安全科技风险管理的基本政策，原卫生部 行政犯，行政违法性是其刑事违法性的前提，如何克服
全国合理用药监测系统专家曾指出，药品监管须“抓住 食药领域实践中长期存在的有案不移、有案难移、以罚
源头，全程干预” ，这一理念对危害药品安全犯罪研究 代刑等现象，如何实现行政处罚与刑事处罚的无缝衔
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同样具有指导作用。 接 ，既是刑法学界的研究领域，也是从行政法学角度
针对目前研究着眼点过于集中和单一的问题，危害 出发进行的不可缺少的理论反思与实践深化。
药品安全犯罪研究应适当拓宽研究视野，逐步形成以生 在公安学领域，作为整个刑事科学体系的重要组成
产、销售假药为重点的多核心、全链条的研究模式。就 部分，从侦查学与犯罪学视角出发的研究亟待加强。就
药品研发环节，对于在研发中未尽产品安全性能保障义 侦查学研究而言，在逻辑上，无行为则无犯罪，犯罪现象
·2952 · China Pharmacy 2020 Vol. 31 No. 24 中国药房 2020年第31卷第24期
