Page 21 - 《中国药房》2022年9期
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1.2.4  目的是促进科学合理用药             药学服务以促进科            概念应当以保护公众的用药健康为其价值取向。药学
        学合理用药为目的，既包括保护患者用药安全性，也包                           服务直接影响患者的健康安全，因此才比传统药师活动
        括用药便利性，具体包括3个方面：保障患者用药安全、                          具有更严格的责任和义务。药事法规并非保护患者的
        优化患者治疗效果、节约治疗费用。                                   全部利益，而是侧重保护患者健康相关的合法权益。国
        1.3 药学服务法律概念的构成要件                                  家卫生健康委员会和国家中医药管理局联合印发的《关
            法律概念并不是对社会现象的一种简单反映，而是                         于加快药学服务高质量发展的意见》指出，“药学服务是
        立法者根据一定的立法意旨和价值取向，就那些需要进                           医疗机构诊疗活动的重要内容，是促进合理用药、提高
                                                     [8]
        行法律调整的对象，通过对其性质的取舍而形成的 。                           医疗质量、保证患者用药安全的重要环节”，这也佐证了
       《药师法（草案第三次征求意见稿）》中第一条明确其立                           药学服务的目的要件在于保障公众用药安全、优化患者
        法目的为：“加强药师队伍建设，规范药师准入和执业行                          治疗效果，而并不包括节约治疗费用。
        为，保障药师合法权益，加强药品质量管理，促进合理用                          1.3.4  药学服务的主体特征           药学服务的主体在不同
        药，保护公众健康”。因此药学服务法律概念的构成需                           领域，有的界定的为职称药师，有的界定的为执业药师，
        要符合立法意旨，避免概念过于含糊，以至于药师承担                           但是笔者认为药学服务的法律概念是不应该具有主体
        过重的责任，侵害其合法权益。《药品管理法》的立法目                          要件的。因为倘若药学服务的法律概念必须具有药师
        的在于“加强药品管理，保障药品质量，保障公众用药安                          的主体资格，无论如何都不会出现非法主体提供药学服
        全和合法权益，保护和促进公众健康”，由此可见药事法                          务的情形。至于药学服务的存在领域问题，则只是药学
        规的价值取向在于保护公众的用药健康，故药学服务的                           服务目的要件的表现形式，不具有直接和其他药事管理
        法律概念也应当以保护公众的用药健康为其价值取                             行为相区分的效果 。因此同医疗服务概念一样，主体
                                                                            [10]
        向。将我国药学服务实践的特征进行法律化，可以得到                           要件只能成为药学服务的合法性要件，而不能成为其法
                                                                           [11]
        其法律概念的专业要件、行为要件和目的要件，而我国                           律概念的构成要件 。
        药学服务实践中的主体特征及国际通行概念中的责任                            1.3.5  药学服务的责任特征           国际上往往把责任特征
        特征却不适合作为我国药学服务法律概念的构成要件，                           作为药学服务的构成要件：双方关系中服务提供者必须
                                                                        [5]
        具体分述如下。                                            承担相应责任 。责任特征可以区分法律行为与事实行
        1.3.1  药学服务的专业要件           立法意旨强调需要保护              为，但是以责任特征区分法律概念则会造成逻辑上循环
        药师合法权益，如果将此要件如《答复》直接概括为“以                          论证的问题：一方面责任是法律适用的前提，判断该行
        药学为基础”，则会使得药师履行药品管理等传统药师                           为属于相关药学服务需要满足责任要件；但是另一方
        活动时承担过多责任。药学服务法律概念的专业要件                            面，责任又是法律适用的结果，只有当把某人、某事、某
        应当严格限制为：运用药物治疗相关的药学专业知识，                           行为归入某一概念所指称的范围内时，才谈得上责任承
        通常而言是指以药物科学为主的药学专业知识。                              担的问题。因此，责任只是药学服务的特征，而不宜成
        1.3.2  药学服务的行为要件           药学服务的对象以人为              为法律概念的构成要件。
        中心，公众具有选择权和知情权，上升为法律表述则为：                          1.4  小结
        药学服务是服务提供者与接受者约定而产生的双方行                                国内外的药学服务概念都是从药事领域对药师工
        为。该要件中的约定是指药学服务的成立需要患者和                            作新形式的概括，是对药师服务模式转型的指导。但在
        相对人的共同作用。药学服务的当事人之间并不一定                            应当使用排他性概念的语境下，难以起到明确药师责
        构成合同关系，也可能构成好意施惠关系。好意施惠关                           任、促进药事法律体系融贯的制度功能，因此不能成为
        系与合同关系的区别在于，好意施惠当事人之间的约定                           法律规范中药学服务的判断标准。结合上述药学服务
        欠缺法律行为上的法律效果意思，无受其拘束的意                             法律概念的构成要件分析，笔者认为我国的药学服务法
          [9]
        思 。好意施惠关系双方虽然作出了约定或者承诺，但                           律概念应当界定为“药学服务是行为人基于双方约定，
        是并没有认识到自己的承诺具有法律上的意义，也不希                           通过运用药物治疗相关的药学专业知识，以达到保障公
        望成立法律上的权利义务关系，即欠缺表示意思与效果                           众用药安全、优化患者治疗效果的行为”，这为下文分析
        意思。例如患者拿着自己的药品到药店请教用法，药店                           其法律责任解决了范围界定问题。
        服务员基于良好的道德风尚而非法律规定答应了患者                                我国司法实践中对于药学服务的纠纷常常借助医
        的要求，并根据药品说明书告知了患者药品的用法。此                           疗行为规范予以评价，如此却不利于明确药师职责、保
        时患者与药店服务员之间仅构成好意施惠关系，但药店                           障药学服务模式的转型。美国药学服务模式及法规都
        服务员提供的药品用法指导仍然应当属于药学服务。                            比较完善，如西弗吉尼亚大学健康法研究员 Karwaki                   [12]
        1.3.3  药学服务的目的要件          药事领域中，药学服务的              指出：新型服务模式下，药剂师的活动是愈加独立的，国
        目的既包括患者用药的便利性也包括安全性，但是法律                           家应当对其直接提供药学服务的行为制定法律政策。


        中国药房    2022年第33卷第9期                                              China Pharmacy 2022 Vol. 33 No. 9  ·1039 ·
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