Page 30 - 《中国药房》2023年21期
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1 中药材网络销售现状分析 外,由于中药材的处罚力度以及惩罚性赔偿皆不如食
1.1 销售形式多样且复杂 品,因此在中药材民事纠纷案件中,消费者多以不符合
中药材新型网络销售形式多样,在销售平台、方式 食品安全标准为由提起诉讼,要求相应的惩罚性赔偿。
及资质方面都存在差异,且网络销售中药材数量巨大, 2 中药材网络销售监管困难的原因分析
其具体销售模式概况见图1。 2.1 中药材与相关产品的概念不清
中药材与中药饮片、食用农产品、食品概念不清是
传统电商平台 举例:淘宝
造成中药材网络销售监管困难的重要原因。
销售平台 短视频平台 举例:抖音
内容营销平台 举例:小红书 2.1.1 中药材与中药饮片的概念不清
传统电商 中药材是指药用植物、动物、矿物的药用部分采收
店铺自播
中药材新型网 后经产地初加工形成的原料药材。中药饮片是指药材
络销售模式 销售方式 直播
达人直播
内容营销 经炮制后可直接用于中医临床或制剂生产使用的处方
药品。两者区别的关键在于是否经过炮制以及是否可
药店 药品经营许可证
以直接用于临床或制剂生产。中药饮片的销售需要严
食品店 食品经营许可证
销售店铺资质
个体工商户 营业执照 格的行政审批,必须持《药品经营许可证》。但是中药材
自产自销农户 无证 的初加工过程与中药饮片炮制过程存在交叉重叠,有些
图1 中药材网络销售模式概况图 原形药材饮片,比如一些花类、种子类和动物全体经净
制后可直接用于调配或制剂生产,无需经过特殊炮制处
以传统电商平台为例,笔者在淘宝平台以“中药材”
理,其形态与中药材差异不大 。这导致网售店铺以中
[3]
为关键词进行检索,截至 2023 年 6 月 6 日,共检索到
药材名义变相销售中药饮片成为常态,一些提供“按方
123 394家中药材相关店铺,并以销量较大的金冠店(销
抓药”的店铺,明显将中药材与中药饮片的概念进行混
售额 50 万笔以上)和皇冠店(销售额 30 万笔以上)为调
同,消费者凭处方可在其店铺购买中药饮片。这些店铺
研对象,随机选取中药材金冠店和皇冠店店铺 200 家进
并无《药品经营许可证》,有些甚至是在无任何证件的情
行分析。结果发现,其中 102 家店铺以销售自产农产品
况下,以农产品的名义堂而皇之地进行中药饮片销售及
为由无证经营,41家为个体工商户,48家为食品店铺,拥
有药品经营许可证的店铺仅9家。许多非药店店铺提供 直播带货活动,这种行为危害性较大,导致消费者的用
“按方抓药”的服务,存在以中药材、农产品等名义变相 药安全得不到保障。
销售中药饮片的情形;店铺名称冠以“中药行”“抓药”等 2.1.2 中药材与食用农产品的概念不清
字眼,且半数以上店铺开通了直播带货功能。以抖音为 食用农产品是指在农业活动中直接获得或者经过
代表的短视频平台上中药材直播带货的行为更为普遍, 初加工但未改变其自然性状和化学性质的植物、动物、
直播间内存在夸大中药材功能主治、销售中药饮片的现 微生物及其产品。中药材与食用农产品之间的定义有
象。一般来讲,直播带货可以分为店铺自播与达人直 所交叉,许多中药材的形态及初加工的方式和农产品类
播。店铺自播是指商家通过直播电商平台自建或请第 似,且加工后并未改变自然性状与化学性质。原国家食
三方代运营直播间,以自己的名义对产品进行宣传与销 品药品监督管理总局办公厅发布的《关于非药品经营单
售。达人直播是指商家委托具有一定专业知识、粉丝群 位销售中药材有关问题的复函》(食药监办稽函〔2017〕
的第三方主播在直播间为其推销商品的行为。中药材 47号)明确指出:“只有进入药用渠道的中药材属于药品
的直播销售一般以店铺自播为主、达人直播为辅的模式。 管理,未进入药用渠道的中药材无需取得《药品经营许
1.2 中药材网络销售纠纷繁多 可证》,但是不得宣称其功能主治、用法用量等内容”。
中药材网络销售纠纷繁多且违法成本较低。笔者 所以区别中药材与食用农产品的关键在于是否进入药
对中国裁判文书网中涉及中药材网络销售的案件进行 用渠道。中药材网售店铺只要声称销售的是农产品且
搜集、整理,以论据更为充分的二审或再审案件为研究 不宣称其功能主治及用法用量,那么就无需进入药品的
对象,分析得出中药材网络销售纠纷案件一般以网络购 监管范畴。例如在(2020)京民再56号案件中,法院认为
物合同纠纷、产品责任纠纷为案由提起违约或侵权诉 被告在网络平台所销售的铁皮石斛粉虽然经过超微处
讼。由于中药材、中药饮片、食用农产品与食品之间定 理,但其并无充分证据证明通过这种工艺就改变了铁皮
义界限不明确,导致法院具有较大的自由裁量权,同种 石斛的自然性状和化学性质,因此以被告销售的为食用
类型的案件在各地法院可能出现判决不一的情形。此 农产品为由,未支持原告的诉讼请求。
· 2584 · China Pharmacy 2023 Vol. 34 No. 21 中国药房 2023年第34卷第21期